Contrat commercial : 7 principes avant de signer

Page du service : Contrats commerciaux : un avocat pour la rédaction, la vérification et l’exécution forcée.

Principe 1 : l’intention de s’engager, l’accord doit être réel

Pour qu’un contrat soit valable, les deux parties doivent s’accorder sur les mêmes conditions, et les comprendre de la même façon. Il ne suffit pas que chaque partie ait compris autre chose. L’article 2 de la loi sur les contrats (partie générale) exige l’intention de s’engager et la précision pour qu’un contrat obligatoire existe.

En pratique : lorsqu’un contrat se prête à plusieurs interprétations et que l’une des parties avait l’avantage dans la rédaction de ses conditions, l’interprétation contre cette partie est préférée (article 25(b1) de la loi sur les contrats (partie générale)). Et un contrat d’affaires conclu ou renouvelé à partir du 7 janvier 2026, qui ne fixe pas son mode d’interprétation, s’interprète selon ses seuls termes. Il en va autrement si ses seuls termes conduisent à un résultat déraisonnable, ou si ses dispositions se contredisent (article 25(a)(2), dans sa rédaction issue de l’amendement n° 3, 5786-2026). La loi ne définit pas le « contrat d’affaires », et la question de savoir quels contrats seront considérés comme tels sera tranchée par la jurisprudence. Il est seulement clair que le contrat de travail et la convention collective s’interprètent, en principe, selon l’intention des parties, et que le contrat d’adhésion s’interprète ainsi même s’il prévoit le contraire (article 25(a)(4)).

Un contrat peut se former même sans document signé. L’acceptation peut résulter d’un acte d’exécution du contrat ou d’un autre comportement, si ces modes d’acceptation découlent de l’offre (article 6(a) de la loi sur les contrats (partie générale)). C’est ce qu’on appelle parfois un « accord tacite ». Un contrat peut aussi être conclu oralement, sauf si une loi ou un accord entre les parties subordonne sa validité à une forme déterminée (article 23). En revanche, le silence seul ne vaut pas acceptation : la mention de l’offrant selon laquelle l’absence de réponse vaudra acceptation est sans effet (article 6(b)). Sur la difficulté de prouver un accord non écrit : contrat oral : validité et preuve.

Principe 2 : la précision, définissez les conditions essentielles Toutes les conditions essentielles doivent être définies : le prix, l’étendue du travail, les délais et les mécanismes de fin du contrat. Un contrat qui laisse des sujets centraux « à convenir plus tard » risque d’être inapplicable.

Exemple classique : un contrat qui dit « les conditions de rémunération seront convenues ultérieurement » s’expose à l’argument qu’aucun contrat obligatoire n’a été formé sur ce point. Les éléments non fixés par le contrat peuvent être déterminés selon l’usage établi entre les parties, et à défaut d’usage, selon l’usage reçu dans les contrats du même type (article 26 de la loi sur les contrats (partie générale)). Mais il ne faut pas compter sur un tel complément lorsqu’une condition essentielle a été laissée ouverte délibérément.

Principe 3 : la bonne foi, une obligation à laquelle on ne peut pas déroger

Tout contrat commercial en Israël est soumis à l’obligation de bonne foi fixée à l’article 39 de la loi sur les contrats (partie générale), 5733-1973. Chaque partie doit agir avec sincérité, honnêteté et conformément à l’intention commune qui fondait l’accord.

Celui qui exploite une faille technique du contrat pour obtenir un avantage injuste court le risque que le tribunal juge que son comportement constitue une violation de l’obligation de bonne foi.

Principe 4 : les recours, que se passe-t-il quand l’autre partie n’exécute pas

La loi sur les contrats (recours pour violation de contrat), 5731-1970 (חוק החוזים (תרופות בשל הפרת חוזה), תשל״א-1970), énumère les recours disponibles en cas de violation :

• Dommages-intérêts : une somme d’argent pour le dommage que l’auteur de la violation a prévu ou aurait dû prévoir, lors de la conclusion du contrat, comme conséquence probable de la violation (article 10)
• Exécution forcée : le tribunal peut obliger une partie à respecter ses engagements, sauf si le contrat ne peut pas être exécuté, si l’exécution forcée revient à imposer un travail ou un service personnel, si l’exécution de l’ordonnance exige une surveillance déraisonnable, ou si l’exécution forcée est injuste dans les circonstances (article 3)
• Résolution du contrat : en cas de violation fondamentale, la partie lésée a le droit de résoudre le contrat (article 7(a)). En cas de violation non fondamentale, elle ne le peut en principe qu’après avoir accordé à l’auteur de la violation un délai pour exécuter, et si le contrat n’a pas été exécuté dans un délai raisonnable après celui-ci (article 7(b)). La résolution se fait par un avis adressé à l’auteur de la violation dans un délai raisonnable (article 8) ; voyez résolution du contrat : quand elle est permise, et comment la faire correctement
• Restitution : une fois le contrat résolu, chaque partie restitue ce qu’elle a reçu en vertu du contrat, ou sa valeur (article 9)

Principe 5 : compétence juridictionnelle et loi applicable, ne les oubliez pas

Un contrat doit indiquer clairement quelle loi s’applique à l’accord (le plus souvent, le droit israélien) et quelle instance tranchera les litiges (tribunal israélien, arbitrage ou médiation). Si le contrat est muet sur ce point, le tribunal le déduira des circonstances de l’affaire, et pas toujours en votre faveur.

C’est particulièrement crucial lorsque les parties viennent de pays différents, car une loi étrangère pourrait s’appliquer à un contrat que vous pensiez avoir rédigé selon le droit israélien.

Principe 6 : la garantie d’indemnisation, qui paie quand l’autre partie cause un dommage à un tiers Une clause de garantie d’indemnisation protège une partie contre les dommages, les frais de justice et les actions causés par les actes de l’autre partie. Par exemple, si un fournisseur porte atteinte au droit d’auteur en exécutant le travail, la clause de garantie d’indemnisation l’oblige à supporter tous les coûts subis par le client.

Principe 7 : la force majeure (Force Majeure), quand la réalité l’emporte sur le contrat

Une clause de force majeure exonère une partie de sa responsabilité en cas d’événements exceptionnels échappant à son contrôle : guerre, tremblement de terre, épidémie, confinement décidé par le gouvernement. Il est important de définir à l’avance quels événements seront considérés comme tels, et ce qui se passe ensuite. Après les leçons du coronavirus et d’octobre 2023, la situation israélienne exige une rédaction expresse et non générale.

« Un contrat que vous n’avez pas lu jusqu’au bout est un contrat qui attend les problèmes. Avant de signer, assurez-vous de comprendre chaque clause, pas seulement son titre. »

Questions fréquentes

Un contrat lie-t-il même sans document signé ?

Oui, en principe. L’acceptation peut résulter d’un acte d’exécution du contrat ou d’un autre comportement, si ces modes découlent de l’offre (article 6(a) de la loi sur les contrats (partie générale)). Un contrat peut aussi être conclu oralement, sauf si une loi ou un accord entre les parties subordonne sa validité à une forme déterminée (article 23). En revanche, le silence seul ne vaut pas acceptation : la mention de l’offrant selon laquelle l’absence de réponse vaudra acceptation est sans effet (article 6(b)).

Le contrat indique que « les conditions seront convenues ultérieurement ». Est-il obligatoire ?

Pas forcément. Un contrat qui laisse une condition essentielle « à convenir plus tard » s’expose à l’argument qu’aucun contrat obligatoire n’a été formé sur ce point. Les éléments non fixés par le contrat peuvent être déterminés selon l’usage établi entre les parties, et à défaut d’usage, selon l’usage reçu dans les contrats du même type (article 26 de la loi sur les contrats (partie générale)). Mais il ne faut pas compter sur un tel complément lorsqu’une condition essentielle a été laissée ouverte délibérément.

Comment s’interprète un contrat d’affaires conclu à partir du 7 janvier 2026 ?

S’il ne fixe pas son mode d’interprétation, selon ses seuls termes, sauf si ses seuls termes conduisent à un résultat déraisonnable, ou si ses dispositions se contredisent (article 25(a)(2) de la loi sur les contrats (partie générale), dans sa rédaction issue de l’amendement n° 3, 5786-2026). La loi ne définit pas le « contrat d’affaires », et la question de savoir quels contrats seront considérés comme tels sera tranchée par la jurisprudence.

Quand peut-on résoudre un contrat pour violation ?

En cas de violation fondamentale, la partie lésée a le droit de résoudre le contrat (article 7(a) de la loi sur les contrats (recours pour violation de contrat)). En cas de violation non fondamentale, elle ne le peut en principe qu’après avoir accordé à l’auteur de la violation un délai pour exécuter, et si le contrat n’a pas été exécuté dans un délai raisonnable après celui-ci (article 7(b)). La résolution se fait par un avis adressé à l’auteur de la violation dans un délai raisonnable (article 8). Une fois le contrat résolu, chaque partie restitue ce qu’elle a reçu en vertu du contrat, ou sa valeur (article 9).

Que se passe-t-il si le contrat ne fixe ni la loi applicable ni le lieu de règlement des litiges ?

Le tribunal le déduira des circonstances de l’affaire. Lorsque les parties viennent de pays différents, une loi étrangère pourrait s’appliquer à un contrat que les parties pensaient avoir rédigé selon le droit israélien. Il est donc utile d’indiquer clairement dans le contrat quelle loi s’applique et quelle instance tranchera les litiges : tribunal israélien, arbitrage ou médiation.