Contrat d’adhésion : comment contester une clause abusive

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Qu’est-ce qu’un contrat d’adhésion ?

Selon l’article 2 de la loi sur les contrats d’adhésion, 5743-1982, le « contrat d’adhésion » est le texte d’un contrat dont les conditions, en tout ou en partie, ont été fixées à l’avance par une partie pour servir de conditions à de nombreux contrats entre elle et des personnes indéterminées en nombre ou en identité. Celui qui propose de contracter selon ce texte est le « fournisseur », et l’autre partie est le « client », peu importe lequel des deux donne et lequel reçoit. Le but de la loi est de protéger les clients contre les clauses abusives des contrats d’adhésion (article 1).

Une « clause » comprend aussi une stipulation à laquelle le contrat renvoie et toute autre stipulation qui fait partie de l’engagement, mais pas une stipulation que le fournisseur et le client ont convenue spécialement pour un contrat déterminé (article 2). Les conditions d’utilisation d’un site ou d’une application, le règlement d’une boutique en ligne et un contrat d’adhésion à un service peuvent constituer un contrat d’adhésion, s’ils ont été rédigés à l’avance pour être utilisés dans de nombreux contrats. Les articles commentés sur le site sont réunis sur la page loi sur les contrats d’adhésion dans l’index de la législation.

Quand une clause d’un contrat d’adhésion est-elle une « clause abusive » ?

Selon l’article 3, une clause abusive est une clause qui, compte tenu de l’ensemble des conditions du contrat et d’autres circonstances, désavantage les clients ou procure au fournisseur un avantage déloyal susceptible de les désavantager ; le tribunal et le tribunal des contrats d’adhésion annulent ou modifient une telle clause. L’article 4 énumère des clauses qui font l’objet d’une présomption de caractère abusif, et le fournisseur peut renverser la présomption. L’article 5 énumère deux clauses nulles de plein droit, en vertu de la loi elle-même.

Sur les clauses d’exonération de responsabilité, voir Limitation de responsabilité dans un contrat : ce qu’on peut limiter, et sur la clause d’arbitrage dans un contrat avec un consommateur, voir Clause d’arbitrage dans un contrat de consommation : est-elle contraignante.

Clause abusive dans les conditions d’utilisation d’un site : ce qu’a jugé la Cour suprême

Les conditions d’utilisation d’un site, le règlement d’une boutique en ligne ou les conditions acceptées en cochant une case sont un contrat d’adhésion lorsqu’ils ont été rédigés à l’avance pour être utilisés face à de nombreux clients, et une « clause » comprend aussi une stipulation d’un document auquel les conditions renvoient (article 2). Les quatre décisions du tableau portent sur deux clauses qui reviennent dans les conditions d’utilisation des sociétés internationales : la compétence territoriale (lieu de juridiction) et le droit applicable. Les décisions elles-mêmes sont réunies dans le tableau ci-dessous.

Ce qui ressort de ces décisions :

• Juridiction à l’étranger : une clause qui envoie un client israélien plaider dans un autre pays fait l’objet d’une présomption de caractère abusif, et le fournisseur doit démontrer qu’elle ne l’est pas (article 4(9)).
• Droit étranger : lorsque le droit israélien s’applique, une telle clause ne soustrait pas le consommateur à l’application de la loi sur la protection du consommateur. La question de savoir si une clause de droit étranger est abusive aussi pour des matières qui ne relèvent pas de la loi sur la protection du consommateur s’examine selon les circonstances de chaque cas, et il n’existe pas pour l’instant de jurisprudence qui fixe une règle générale.
• Petite entreprise : la loi sur les contrats d’adhésion protège le « client » et pas seulement le consommateur (article 2). Dans l’affaire Troim Miller, il a été jugé à la majorité que la clause de choix du droit applicable désavantage abusivement aussi les petites entreprises qui ont acheté des services publicitaires à Facebook, et le dossier a été renvoyé au tribunal de première instance pour vérifier si les requérants sont une petite entreprise.

Le détail pour les propriétaires de sites, y compris dix clauses qui reviennent dans des règlements copiés et ne sont pas conformes au droit, figure sur la page Conditions d’utilisation d’une boutique en ligne : ce qu’elles doivent contenir. Pour les entreprises qui achètent un logiciel en tant que service auprès d’un fournisseur étranger, voir contrats SaaS.

Quelles clauses ne sont pas examinées selon la loi sur les contrats d’adhésion ?

La loi ne s’applique pas à quatre types de clauses (article 23) : une clause qui fixe la contrepartie financière que paiera le client ou le fournisseur pour l’objet de la transaction, si elle est rédigée en termes simples et clairs ; une clause conforme aux conditions fixées par un texte législatif, conformément à la finalité de ce texte ; une clause conforme aux conditions fixées par un accord international auquel Israël est partie ; et une convention collective. La loi ne porte pas non plus atteinte à toute autre règle de droit selon laquelle un contrat ou une clause peut être nul ou annulable (article 24).

Donc, en règle générale, on ne peut pas soutenir que le prix lui-même est « abusif » s’il est écrit clairement. En revanche, on peut examiner une clause qui permet au fournisseur de modifier le prix après la conclusion du contrat (article 4(4)).

Comment examiner une clause d’un contrat d’adhésion, étape par étape :

1. Le texte a-t-il été fixé à l’avance par une partie pour servir dans de nombreux contrats, et la clause n’a-t-elle pas été convenue spécialement entre vous pour ce contrat (article 2) ?
2. La clause est-elle exclue du champ de la loi, par exemple un prix rédigé en termes simples et clairs ou une clause conforme à un texte législatif (article 23) ?
3. La clause est-elle nulle en vertu de la loi elle-même : exclusion ou limitation du droit de saisir les tribunaux, ou exonération de responsabilité pour dommage corporel ou pour faute intentionnelle (article 5) ?
4. La clause figure-t-elle parmi les présomptions de caractère abusif de l’article 4 ? Si oui, la présomption joue en votre faveur, et le fournisseur peut la renverser.
5. Sinon, désavantage-t-elle les clients ou procure-t-elle au fournisseur un avantage déloyal, compte tenu de l’ensemble des conditions du contrat et des circonstances (article 3) ?

Qui peut demander l’annulation d’une clause abusive, et où ?

Il existe deux voies. Le tribunal qui constate, dans une procédure entre un fournisseur et un client, qu’une clause est abusive l’annule dans le contrat qui les lie, ou la modifie dans la mesure nécessaire pour supprimer le caractère abusif (article 19(a)). Le tribunal des contrats d’adhésion examine les demandes d’annulation ou de modification d’une clause abusive présentées par les personnes énumérées à l’article 16(a) ; chacune de ses formations comprend au moins un représentant d’une organisation de consommateurs (article 7(a)).

Une procédure devant le tribunal des contrats d’adhésion ne porte pas atteinte à la compétence d’un tribunal pour examiner un moyen tiré d’une clause abusive dans un contrat conclu selon ce contrat d’adhésion, et une procédure devant un tribunal n’empêche pas le tribunal des contrats d’adhésion de l’examiner (article 21).

Que peut faire un client qui a signé un contrat d’adhésion contenant une clause abusive ?

• Demander l’annulation ou la modification de la clause dans une procédure contre le fournisseur. Le tribunal tient compte de l’ensemble des conditions du contrat, des autres circonstances et des circonstances particulières de l’affaire (article 19(b)).
• S’adresser au commissaire à la protection du consommateur et au commerce équitable ou à une organisation de clients habilitée, qui peuvent demander au tribunal des contrats d’adhésion d’annuler ou de modifier la clause (article 16).
• Envisager une action collective lorsque la clause lèse de nombreux clients : une action contre un professionnel portant sur une question entre lui et un client fait partie des actions pour lesquelles on peut déposer une demande d’autorisation d’une action collective (point 1 de la deuxième annexe de la loi sur les actions collectives, 5766-2006 (חוק תובענות ייצוגיות, התשס״ו-2006)). Voir Déposer une action collective : conditions, étapes et auto-évaluation.

Même si vous avez signé, une clause jugée abusive par le tribunal des contrats d’adhésion ou par un tribunal sera annulée ou modifiée, et vous ne serez pas tenu de l’exécuter dans sa rédaction abusive (articles 17–19). Signer un contrat d’adhésion n’est pas un consentement illimité à toutes ses conditions. En pratique, cela signifie que même face à un contrat d’adhésion, la voie de l’exécution d’un contrat non respecté reste ouverte, sans que la clause abusive y fasse obstacle.

Questions fréquentes

La signature d’un contrat d’adhésion m’engage-t-elle sur toutes ses conditions ?

Pas forcément. Le tribunal qui constate, dans une procédure entre le fournisseur et le client, qu’une clause est abusive l’annule dans le contrat qui les lie, ou la modifie dans la mesure nécessaire pour supprimer le caractère abusif (article 19(a) de la loi sur les contrats d’adhésion). Une clause qui exclut le droit du client de saisir les tribunaux, ou qui exonère le fournisseur de la responsabilité pour dommage corporel ou pour faute intentionnelle, est nulle (article 5).

Une clause d’arbitrage dans un contrat d’adhésion est-elle valable ?

Une clause qui prévoit que tout litige entre le fournisseur et le client sera soumis à l’arbitrage est présumée être une clause abusive (article 4(8) de la loi sur les contrats d’adhésion). Il en va de même d’une clause qui soumet un litige à l’arbitrage alors que le fournisseur a plus d’influence sur les conditions de l’arbitrage, même si le fournisseur a prouvé que l’arbitrage lui-même n’est pas abusif (article 4(10)). Une clause qui exclut ou limite le droit du client de saisir les tribunaux est nulle (article 5(a)).

Peut-on contester le prix lui-même dans un contrat d’adhésion ?

En règle générale, non. La loi ne s’applique pas à une clause qui fixe la contrepartie financière de l’objet de la transaction, si elle est rédigée en termes simples et clairs (article 23(1) de la loi sur les contrats d’adhésion). Une clause qui permet au fournisseur de modifier le prix à sa seule discrétion après la conclusion du contrat est présumée être une clause abusive, sauf si la modification résulte de facteurs qui échappent à son contrôle (article 4(4)).

La loi sur les contrats d’adhésion s’applique-t-elle aussi aux entreprises ?

Oui. Le « client » est celui à qui un fournisseur propose que leur relation soit régie par un contrat d’adhésion, peu importe qu’il reçoive ou qu’il donne quelque chose (article 2 de la loi sur les contrats d’adhésion). La définition n’est pas limitée aux consommateurs : une entreprise qui a contracté selon un contrat d’adhésion peut donc aussi soutenir qu’une de ses clauses est abusive.

Quelle différence entre une clause abusive et une clause nulle ?

Une clause abusive (article 3), y compris une clause qui fait l’objet d’une présomption de caractère abusif (article 4), est annulée ou modifiée par un tribunal ou par le tribunal des contrats d’adhésion. Une clause que l’article 5 déclare nulle n’est pas valable en vertu de la loi elle-même : la clause qui exclut ou limite le droit du client de saisir les tribunaux, et la clause qui exonère le fournisseur de la responsabilité pour dommage corporel ou pour faute intentionnelle.

Une clause attribuant compétence à un tribunal étranger dans les conditions d’utilisation d’un site m’engage-t-elle ?

Une clause d’un contrat d’adhésion qui déroge aux dispositions de la loi sur la compétence territoriale, ou qui donne au fournisseur le droit exclusif de choisir le lieu de juridiction, fait l’objet d’une présomption de caractère abusif (article 4(9)). Dans l’affaire Ben Hamo, une clause attribuant compétence aux tribunaux de Californie dans les conditions d’utilisation de Facebook a été annulée pour cette raison (demande d’autorisation d’appel civil 5860/16).

Une petite entreprise peut-elle soutenir qu’une clause des conditions d’utilisation d’une plateforme est abusive ?

Oui. La loi sur les contrats d’adhésion protège le « client », et pas seulement le consommateur (article 2). Dans l’affaire Troim Miller, il a été jugé à la majorité que la clause de droit californien du contrat publicitaire de Facebook désavantage abusivement ses clients consommateurs, parmi lesquels les petites entreprises qui lui ont acheté des services publicitaires (demande d’autorisation d’appel civil 1901/20).

J’ai coché « J’ai lu et j’accepte ». Cela valide-t-il toutes les conditions ?

Non. Une clause par laquelle le client doit confirmer ou déclarer avoir lu le contrat fait elle-même l’objet d’une présomption de caractère abusif (article 4(12)). Même après avoir coché la case, le tribunal qui constate dans une procédure entre vous qu’il s’agit d’une clause abusive l’annule ou la modifie (article 19).