Drag-along et tag-along dans un pacte d’actionnaires

Page du service : Contrats commerciaux : un avocat pour la rédaction, la vérification et l’exécution forcée.

Qu’est-ce que le drag-along et le tag-along ?

Les deux termes viennent des accords d’investissement et des pactes d’actionnaires, et ne figurent pas dans la loi sur les sociétés :

• Drag-along (droit de sortie forcée) : une clause selon laquelle, lorsque les actionnaires qui détiennent le pourcentage fixé dans l’accord acceptent de vendre leurs actions à un acquéreur, ils peuvent obliger les autres actionnaires à vendre eux aussi, aux conditions fixées par la clause. La clause vise à permettre la vente de toutes les actions de la société lorsque l’acquéreur l’exige.
• Tag-along (droit de sortie conjointe, appelé aussi droit de suite) : une clause selon laquelle, lorsqu’un actionnaire vend tout ou partie de ses actions, les autres actionnaires peuvent exiger que l’acquéreur achète aussi leurs actions, aux conditions fixées par la clause. La clause vise à permettre à la minorité de sortir avec celui qui vend.

Le seuil qui déclenche la clause, les types d’opérations, le prix, les avis et les exceptions sont fixés par le texte dont les parties ont convenu. La première question est donc : qu’est-ce qui est écrit, et où ?

Statuts ou pacte d’actionnaires : où la clause est-elle écrite

Une société peut inclure dans ses statuts les droits et obligations des actionnaires et de la société, et toute autre question que les actionnaires ont jugé bon d’y régler (article 19 de la loi sur les sociétés, 5759-1999). Elle peut aussi y inclure une disposition qui limite la cessibilité des actions, aux conditions qu’elle fixe (article 294). Les statuts valent contrat entre la société et ses actionnaires et entre les actionnaires eux-mêmes (article 17(a)). Les droits et obligations d’un actionnaire sont ceux que fixent la loi, les statuts et toute règle de droit (article 183).

Un pacte d’actionnaires extérieur aux statuts est signé entre certains actionnaires, et parfois aussi par la société. Il vaut donc mieux vérifier qui l’a signé, et si ceux qui ont reçu des actions après la signature ont aussi adhéré au pacte. Dans une société privée, l’actionnaire est celui qui est inscrit comme tel au registre des actionnaires (article 176). La société modifie l’inscription, notamment, lorsqu’elle reçoit un acte de transfert signé par le cédant et le cessionnaire et que les exigences des statuts, s’il y en a, sont remplies (article 299(1)).

Les statuts sont modifiés à la majorité simple en assemblée générale, sauf si les statuts prévoient une autre majorité (article 20(a)). Lorsque les actions de la société sont réparties en catégories, une modification qui porte atteinte aux droits d’une catégorie exige aussi l’approbation de l’assemblée de cette catégorie, sauf disposition contraire des statuts (article 20(c)). La société peut limiter, dans ses statuts ou dans un autre contrat, son pouvoir de modifier une disposition des statuts par une décision prise à la majorité requise pour modifier les statuts (article 22). Et lors du vote sur une modification des statuts, l’actionnaire doit agir de bonne foi et de manière usuelle, et s’abstenir d’abuser de son pouvoir (article 192(a)(1)).

La vente forcée dans une société privée : l’article 341

La loi sur les sociétés prévoit une voie de vente forcée qui ne dépend pas d’un accord. Une personne a proposé d’acheter des actions ou une catégorie d’actions d’une société privée. Si les actionnaires qui détiennent 80 % des actions visées par le transfert ont accepté l’offre dans un délai de deux mois, elle peut, dans le mois qui suit l’expiration de ces deux mois, informer chaque actionnaire qui n’a pas accepté qu’elle souhaite acheter ses actions. Ne sont pas comptés dans les 80 % l’actionnaire de contrôle de l’offrant et les personnes agissant pour son compte ou pour le compte de l’offrant, y compris leurs proches et les personnes morales qu’ils contrôlent (article 341(a)).

Après l’avis, les actionnaires opposants doivent vendre leurs actions et l’offrant doit les acheter, aux conditions proposées aux actionnaires qui ont accepté. Il en va ainsi sauf décision contraire du tribunal, rendue à la demande d’un actionnaire opposant déposée dans le mois suivant la date de l’avis (article 341(b)). L’offrant verse la contrepartie à la société, et la société l’inscrit comme actionnaire (article 341(c)). Les statuts peuvent fixer un pourcentage autre que 80 %, par une décision de modification des statuts selon l’article 20 (article 341(d)).

Société cotée : offre publique d’achat totale et offre publique d’achat spéciale

Dans une société cotée, une acquisition à l’issue de laquelle une personne détiendrait plus de 90 % des actions ou d’une catégorie d’actions ne peut se faire que par une offre publique d’achat totale (article 336(a)). Si l’offre est acceptée de sorte que ceux qui n’y ont pas répondu détiennent moins de 5 % du capital social émis, et que plus de la moitié des destinataires sans intérêt personnel à son acceptation y ont répondu, toutes les actions passent à l’offrant. Il en va de même si ceux qui n’y ont pas répondu détiennent moins de 2 % (article 337(a)–(a1)). Un destinataire de l’offre peut demander au tribunal, dans les six mois suivant la date d’acceptation de l’offre, de constater que la contrepartie était inférieure à la juste valeur (article 338(a)–(b)). L’offrant peut prévoir dans les conditions de l’offre que ceux qui y répondent n’auront pas droit à ce recours, sous réserve de l’obligation d’information de l’article 338(d) (article 338(c)).

Dans une société cotée, certaines acquisitions ne peuvent se faire que par une offre publique d’achat spéciale (articles 1 et 328(a)), adressée à tous les destinataires (article 331(a)). C’est le cas d’une acquisition à l’issue de laquelle une personne devient titulaire d’un « bloc de contrôle », c’est-à-dire d’actions qui confèrent 25 % ou plus des droits de vote, lorsque la société n’a pas de titulaire d’un bloc de contrôle. C’est aussi le cas d’une acquisition qui porte ses participations au-delà de 45 % lorsqu’aucun autre porteur ne détient plus de 45 %. L’obligation ne s’applique pas, notamment, à une acquisition auprès d’un titulaire existant d’un bloc de contrôle, à l’issue de laquelle l’acquéreur devient titulaire d’un bloc de contrôle (article 328(b)(2)). La loi sur les sociétés ne prévoit pas de droit de sortie conjointe dans une société privée. Aucune disposition n’oblige celui qui achète des actions d’une société privée à proposer d’acheter aussi les actions des autres actionnaires. Un tel droit est fixé dans les statuts ou dans un accord. Le recours pour abus de majorité de l’article 191, examiné plus loin, est une voie distincte.

Lorsque la clause est mise en œuvre : bonne foi, abus de majorité et exécution forcée

L’exercice d’un droit prévu par les statuts ou par un accord est soumis aux obligations légales. L’actionnaire doit exercer ses droits envers la société et envers les autres actionnaires de bonne foi et de manière usuelle, et s’abstenir d’abuser de son pouvoir dans la société (article 192(a)). Il doit aussi s’abstenir de léser les autres actionnaires (article 192(b)). L’actionnaire de contrôle, l’actionnaire qui sait que son vote sera décisif et l’actionnaire qui a, selon les statuts, le pouvoir de nommer un dirigeant ou d’empêcher sa nomination ont en outre l’obligation d’agir loyalement envers la société (article 193(a)). La violation de ces obligations est soumise aux règles applicables à la violation du contrat, avec les adaptations nécessaires (articles 192(c) et 193(b)). Le droit des contrats exige lui aussi d’exercer un droit découlant d’un contrat de manière usuelle et de bonne foi (article 39 de la loi sur les contrats (partie générale), 5733-1973 (חוק החוזים (חלק כללי), התשל״ג-1973)).

Lorsqu’une affaire de la société est conduite d’une manière qui constitue un abus de majorité au détriment d’actionnaires, ou qu’il existe un risque sérieux qu’elle le soit, le tribunal peut, à la demande d’un actionnaire, donner des instructions pour faire cesser ou prévenir cet abus. Il peut notamment ordonner que les actionnaires, ou la société sous réserve de l’article 301, achètent des actions (article 191(a)).

Lorsqu’une partie refuse d’exécuter une clause de sortie forcée ou de sortie conjointe, la partie lésée a le droit de demander l’exécution forcée du contrat ou sa résolution. Elle a droit à des dommages-intérêts en plus de l’un de ces recours ou à leur place, le tout conformément à la loi (article 2 de la loi sur les contrats (recours pour violation de contrat), 5731-1970 (חוק החוזים (תרופות בשל הפרת חוזה), התשל״א-1970)). Le droit à l’exécution forcée ne s’applique pas, notamment, lorsque l’exécution serait injuste dans les circonstances (article 3(4)).

C’est la rédaction qui décide : ce qu’il faut vérifier avant de signer

Un contrat conclu ou renouvelé après l’entrée en vigueur de l’amendement n° 3 de la loi sur les contrats (partie générale), publié le 7 janvier 2026, est soumis à une nouvelle version de l’article 25(a) (article 2 de la loi d’amendement). Les parties peuvent convenir du mode d’interprétation du contrat (article 25(a)(1)). Un contrat d’affaires qui ne fixe pas de règles sur son mode d’interprétation s’interprète selon son seul texte, sauf si le texte seul conduit à un résultat déraisonnable ou à une contradiction entre ses dispositions (article 25(a)(2)). Et les parties qui n’étaient pas représentées par un avocat lors de la rédaction du contrat sont réputées ne pas avoir convenu du mode d’interprétation (article 25(a)(5)(a)). La loi ne définit pas le « contrat d’affaires ». Il vaut mieux vérifier avant la signature :

• Quel est le seuil qui déclenche le droit de sortie forcée, et quelles actions sont comptées : toutes les actions, une catégorie déterminée, ou une majorité dans chaque catégorie.
• Quelles opérations déclenchent chaque clause : la vente de toutes les actions, la cession du contrôle, une vente partielle, une fusion ou une vente d’actifs.
• Le prix et les conditions de paiement sont-ils identiques pour tous les vendeurs, et que se passe-t-il lorsque l’acquéreur accorde à certains d’entre eux un avantage séparé, comme un contrat de travail.
• Un prix minimal ou un mécanisme d’évaluation a-t-il été prévu.
• Quelles déclarations, garanties d’indemnisation ou cautionnements seront exigés d’un actionnaire entraîné dans la vente, et dans quelle mesure.
• Quels sont les délais et le mode de remise des avis, et que se passe-t-il lorsqu’un actionnaire ne signe pas les documents de transfert.
• La clause figure-t-elle dans les statuts, dans le pacte d’actionnaires ou dans les deux, et qui est partie au pacte.

Si vous êtes sur le point de signer un pacte d’actionnaires ou un accord d’investissement, ou si vous faites face à une demande de mise en œuvre d’une telle clause, la rédaction et la vérification des contrats sont présentées sur la page contrats commerciaux, et les clauses à fixer dès le départ entre fondateurs sur la page pacte de fondateurs.

Questions fréquentes

Quelle est la différence entre le drag-along et le tag-along ?

Le drag-along (droit de sortie forcée) permet aux actionnaires qui détiennent le pourcentage fixé dans l’accord d’obliger les autres actionnaires à vendre avec eux à l’acquéreur. Le tag-along (droit de sortie conjointe, appelé aussi droit de suite) permet à un actionnaire d’exiger que l’acquéreur achète aussi ses actions lorsqu’un autre vend. Ce sont des clauses contractuelles qui ne figurent pas dans la loi sur les sociétés. Elles s’imposent en vertu des statuts (article 17(a) de la loi sur les sociétés) ou en vertu d’un pacte d’actionnaires.

Peut-on obliger un actionnaire minoritaire à vendre ses actions ?

Oui, par plusieurs voies. Notamment : une clause de sortie forcée dans les statuts ou dans un accord auquel l’actionnaire est partie ; et dans une société privée, aussi l’article 341 de la loi sur les sociétés. Selon cet article, lorsque les titulaires de 80 % des actions visées par le transfert ont accepté une offre d’achat dans un délai de deux mois, l’offrant peut obliger les opposants à vendre aux mêmes conditions, sauf décision contraire du tribunal, rendue à la demande d’un actionnaire opposant déposée dans le mois suivant l’avis (article 341(a)–(b)). Les statuts peuvent fixer un autre pourcentage (article 341(d)). Dans une société cotée, la loi prévoit une voie d’offre publique d’achat totale (articles 336–338).

La loi prévoit-elle un droit de sortie conjointe (tag-along) ?

La loi sur les sociétés ne prévoit pas de droit de sortie conjointe dans une société privée. Aucune disposition n’oblige celui qui achète des actions d’une société privée à proposer d’acheter aussi les actions des autres actionnaires. Un tel droit est fixé dans les statuts ou dans un accord. Le recours pour abus de majorité, dans lequel le tribunal peut ordonner l’achat d’actions (article 191(a)), est une voie distincte. Dans une société cotée, certaines acquisitions se font par une offre publique d’achat spéciale adressée à tous les destinataires (articles 328(a) et 331(a)). C’est le cas d’une acquisition à l’issue de laquelle une personne devient titulaire d’un bloc de contrôle (25 % des droits de vote ou plus) lorsque la société n’a pas de titulaire d’un bloc de contrôle, ou qui porte ses participations au-delà de 45 % lorsqu’aucun autre porteur ne détient plus de 45 %. L’obligation ne s’applique pas, notamment, à une acquisition auprès d’un titulaire existant d’un bloc de contrôle, à l’issue de laquelle l’acquéreur devient titulaire d’un bloc de contrôle (article 328(b)(2)).

Un actionnaire minoritaire estime que la sortie forcée constitue un abus de majorité à son égard. Que peut-il faire ?

L’actionnaire doit agir de bonne foi et de manière usuelle, s’abstenir d’abuser de son pouvoir et s’abstenir de léser les autres actionnaires (article 192 de la loi sur les sociétés). L’actionnaire de contrôle a une obligation de loyauté envers la société (article 193). Un actionnaire peut demander au tribunal des instructions pour faire cesser ou prévenir un abus de majorité (article 191(a)). Dans la voie de l’article 341, un actionnaire opposant peut demander au tribunal d’en décider autrement, dans le mois suivant la date de l’avis (article 341(b)).