Crédits carbone : ce qui s’applique à une société israélienne

Vous avez reçu une demande de déclarer vos émissions ? Vous envisagez d’acheter des crédits carbone pour atteindre des objectifs ESG ? Arrêtez-vous un instant. Il n’existe pas en Israël de législation dédiée au commerce des crédits, mais il existe des obligations de déclaration, une responsabilité pour greenwashing et des contrats d’achat qui peuvent vous exposer deux fois : envers les régulateurs et envers les actionnaires. Le cadre juridique existe ; il faut simplement savoir où chercher.

Qu’est-ce qu’un crédit carbone, et que dit le droit israélien à son sujet ?

Un crédit carbone (Carbon Credit) est une unité comptable qui représente la réduction d’une tonne de dioxyde de carbone (CO₂ equivalent) dans l’atmosphère. En droit israélien, cette notion n’est pas définie par une législation dédiée. Les opérations sur crédits carbone sont donc régies principalement par le droit général des contrats : la loi sur les contrats (partie générale), 5733-1973 (חוק החוזים (חלק כללי), התשל״ג-1973), et la loi sur les contrats (recours pour violation de contrat), 5731-1970 (חוק החוזים (תרופות בשל הפרת חוזה), תשל״א-1970).

L’achat d’une compensation carbone (carbon offset purchase) est une opération par laquelle une entreprise acquiert un droit à un crédit pour une réduction d’émissions réalisée par un autre projet, en Israël ou à l’étranger, afin de « compenser » ses propres émissions. C’est un outil de conformité (compliance mechanism) pour les entreprises qui doivent atteindre des objectifs de réduction du carbone, réglementaires ou volontaires.

Quelles lois s’appliquent déjà à nous aujourd’hui ?

La principale loi qui encadre les émissions dans l’air en Israël est la loi sur la pureté de l’air, 5768-2008 (חוק אוויר נקי, התשס״ח-2008). Elle encadre les permis d’émission et les valeurs d’émission pour les grandes sources d’émission. L’obligation de déclarer chaque année les émissions, y compris le dioxyde de carbone au-delà d’une quantité seuil, est fixée par la loi sur la protection de l’environnement (émissions et transferts dans l’environnement – obligations de déclaration et registre), 5772-2012 (חוק הגנת הסביבה (פליטות והעברות לסביבה – חובות דיווח ומרשם), התשע״ב-2012) (le registre PRTR). Selon cette loi, l’exploitant d’une installation fait sa déclaration au registraire au plus tard le 31 mars de chaque année. La quantité seuil pour le dioxyde de carbone rejeté dans l’air est de 1 000 000 kg (1 000 tonnes) par an (point 19 de la première annexe de la loi). Le régulateur, pour ces deux lois, est le ministère de la Protection de l’environnement.

Sur le plan international, Israël a signé l’accord de Paris (Paris Agreement). Il s’est engagé à réduire ses émissions de gaz à effet de serre de 27 % d’ici 2030 par rapport aux niveaux de 2015, conformément à la contribution déterminée au niveau national qu’il a soumise (NDC). Cet engagement crée une incitation économique et juridique pour les sociétés à envisager l’achat de crédits carbone dans le cadre d’une stratégie de conformité, avant que la législation nationale ne se durcisse.

Quels crédits peut-on acheter en toute sécurité ?

Sur le marché international, plusieurs standards de crédits carbone sont reconnus. Le standard VCS de Verra (Verified Carbon Standard) est le plus répandu sur le marché volontaire ; il exige une vérification indépendante de la réduction des émissions. Le Gold Standard, élaboré avec des organisations environnementales internationales, est considéré comme l’un des plus exigeants et met aussi l’accent sur les effets sociaux. Le CDM (Clean Development Mechanism) a été élaboré dans le cadre du protocole de Kyoto et vise des projets dans les pays en développement.

Sur le plan juridique, chaque crédit doit être unique et ne peut pas être vendu deux fois. En l’absence de régime dédié, une opération portant sur un crédit défectueux, falsifié ou vendu deux fois relève des principes du droit commun : le droit des contrats et l’ordonnance sur les délits civils [nouvelle version] (פקודת הנזיקין [נוסח חדש]).

Que doit déclarer une société cotée, et que se passe-t-il si elle ne le fait pas ?

Les sociétés cotées en Israël soumises au contrôle de l’Autorité israélienne des valeurs mobilières (ISA) sont soumises à l’obligation générale de communiquer toute information importante pour l’investisseur raisonnable. L’Autorité des valeurs mobilières a publié des positions et des recommandations sur la communication des risques climatiques et le reporting de responsabilité sociétale (ESG). Lorsque l’achat de crédits carbone est un élément important de la stratégie climatique présentée par la société, la communication doit le refléter fidèlement.

Un reporting climatique conforme aux usages (selon le GHG Protocol, sur lequel s’appuie aussi le dispositif de déclaration volontaire du ministère de la Protection de l’environnement) comprend : les sources d’émission classées en Scope 1 (émissions directes), Scope 2 (électricité achetée) et Scope 3 (chaîne d’approvisionnement) ; un calcul en tonnes de CO₂e ; un plan de réduction ; et les crédits carbone achetés et annulés pendant l’année de déclaration. Une déclaration trompeuse envers les investisseurs expose la société et ses dirigeants à une responsabilité au titre du droit des valeurs mobilières.

Greenwashing : quand une communication « verte » devient-elle une responsabilité juridique ?

Le greenwashing (« écoblanchiment ») est la présentation trompeuse d’une activité commerciale comme « neutre en carbone » ou « verte » sans que cela repose sur des données réelles. En Israël, une telle présentation mensongère risque de constituer une violation de la loi sur la protection du consommateur, 5741-1981, article 2 (interdiction de la tromperie), et de la loi sur l’enrichissement sans cause, 5739-1979 (חוק עשיית עושר ולא במשפט, תשל״ט-1979). Comme le domaine n’est pas régi par une législation dédiée, toute la protection se trouve dans le texte du contrat : c’est pourquoi un avocat en contrats commerciaux fait partie de l’opération elle-même.

Au-delà du droit israélien, une société qui s’adresse à des investisseurs ou à des consommateurs à l’étranger est aussi soumise aux règles de communication et de publicité de ces pays. Il est donc préférable de présenter les crédits comme un complément à une réduction réelle des émissions « à la source » (in-house), et non comme une réponse complète.

Que doit contenir un contrat d’achat de crédits carbone ?

Selon les principes de la loi israélienne sur les contrats, un contrat d’achat de crédits carbone doit comprendre : l’identification précise des crédits (standard, numéro de série, projet d’origine et pays) ; une déclaration expresse du vendeur selon laquelle les crédits n’ont pas été vendus auparavant et ne serviront pas à une double déclaration ; un mécanisme d’indemnisation en cas d’annulation rétroactive du crédit (reversal risk) ; et des conditions d’annulation du contrat s’il apparaît que les crédits reposent sur un projet qui n’existe pas.

Le principe de bonne foi prévu à l’article 12 de la loi sur les contrats (partie générale), 5733-1973, s’applique à toutes les étapes de la négociation. Un vendeur qui s’est abstenu de communiquer une information importante sur l’état des crédits, par exemple le fait qu’il savait que le projet sous-jacent avait été annulé, risque d’être tenu de verser des dommages-intérêts selon l’article 12(b). L’acheteur peut avoir le droit d’annuler le contrat pour tromperie, qui comprend aussi le fait de ne pas révéler des faits que le vendeur devait révéler (article 15 de cette même loi).

Comment repérer des crédits falsifiés, et que faire si vous en êtes victime ?

Ces dernières années, de nombreux cas de crédits carbone falsifiés ont été révélés sur le marché international. Des producteurs ont déclaré des projets portant sur des forêts qui, de toute façon, n’étaient pas destinées à être abattues, si bien qu’aucune émission réelle n’a été évitée. Des projets ont été présentés comme réduisant les émissions, alors que la réduction était partielle ou fictive. Et des crédits ont été vendus deux fois à plusieurs acheteurs. Les sociétés qui ont acheté de tels crédits se sont retrouvées doublement exposées sur le plan juridique : envers les régulateurs (déclaration erronée) et envers les actionnaires (perte de valeur).

Les sociétés israéliennes qui souhaitent acheter des crédits carbone doivent effectuer un audit préalable complet (due diligence) : vérifier le crédit dans le registre officiel de Verra, du Gold Standard ou de la CCNUCC (UNFCCC) ; obtenir des attestations d’un tiers indépendant ; et examiner les rapports annuels du projet pour s’assurer que la réduction des émissions se poursuit réellement.

4 mesures pratiques : que faire maintenant ?

1. Mesurez les émissions. Sans mesure fiable, il est impossible de planifier une réduction ou d’acheter des crédits dans la bonne quantité. C’est la première étape, avant toute autre question.
2. Réduisez à la source avant d’acheter des crédits. Changer les processus, passer aux énergies renouvelables, choisir des fournisseurs à faible empreinte carbone. Les crédits sont un outil de dernier recours, pas de premier recours.
3. Choisissez des crédits certifiés selon un standard reconnu. Privilégiez VCS ou Gold Standard. Conservez tous les certificats de vérification. Vérifiez que les crédits ont été « annulés » (retired) dans le registre officiel au profit de la déclaration de la société, afin qu’ils ne servent à aucune autre entité.
4. Sociétés cotées : demandez conseil avant toute déclaration à l’Autorité des valeurs mobilières. Une déclaration ESG erronée n’est pas seulement un problème de marketing : elle expose les dirigeants à une responsabilité personnelle.