E-mail ou WhatsApp : crée-t-on un contrat contraignant ?

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Un e-mail ou un message WhatsApp peut-il créer un contrat contraignant ?

Oui. La loi sur la signature électronique prévoit qu’une signature ne peut pas être déclarée irrecevable au seul motif qu’elle est électronique. Un message électronique peut servir de preuve et constituer un acte juridique valable, comme un contrat sur papier. Un e-mail, un document Google Docs, et même une chaîne de messages WhatsApp peuvent remplir cette exigence, s’ils réunissent les éléments de l’accord : offre, acceptation, intention de s’engager et contenu suffisamment déterminé.

La loi distingue trois niveaux : la signature électronique ordinaire ; la signature électronique sécurisée (propre à son titulaire, elle permet de détecter toute modification du document après la signature) ; et la signature électronique certifiée (sécurisée, et appuyée par un certificat d’un prestataire de certification enregistré auprès du ministère de la Justice). Lorsqu’un texte de loi exige la signature d’un document, l’article 2 de la loi permet de remplir cette exigence par une signature électronique certifiée, et sous certaines conditions par une autre signature électronique. L’article 3 prévoit qu’une signature ne peut pas être déclarée irrecevable au seul motif qu’elle est électronique.

Que faut-il pour que le contrat électronique soit valable ?

Un contrat électronique naît lorsque les parties communiquent et parviennent à un accord par un moyen numérique. Les exigences diffèrent entre consommateurs et entreprises : (1) Contrat de consommation : la loi sur la protection du consommateur, 5741-1981 (חוק הגנת הצרכן, התשמ״א-1981), exige qu’un contrat soit clair et non trompeur. Le tribunal vérifie si le consommateur a compris les conditions. « J’ai cliqué sur j’accepte » sans avoir vu ce qui était écrit n’engage pas nécessairement. La loi sur la protection du consommateur habilite à fixer des règles sur la taille des caractères et la mise en évidence des conditions essentielles dans un contrat d’adhésion (article 4A). Dans un contrat d’adhésion, une clause selon laquelle le client confirme ou déclare avoir lu le contrat est présumée abusive (article 4(12) de la loi sur les contrats d’adhésion, 5743-1982 (חוק החוזים האחידים, התשמ״ג-1982)). (2) Contrat entre entreprises : ici, les exigences sont moins strictes. Si deux entreprises ont donné leur accord par voie électronique (par e-mail, par un système ERP ou par une signature numérique), le contrat est en général valable, à condition que l’on puisse identifier les parties et vérifier l’accord.

Quels documents prouvent un accord électronique devant le tribunal ?

Lorsqu’un contrat électronique arrive devant le tribunal, la partie qui invoque son existence doit prouver l’accord. Les preuves admises comprennent : (1) un e-mail ou un message montrant un accord exprès, avec des horodatages ; (2) un journal (log) du système commercial montrant que le contrat a été signé électroniquement, avec l’adresse IP et la date ; (3) le témoignage de personnes présentes au moment de la conclusion. Selon l’article 3 de la loi sur la signature électronique, un message signé par une signature électronique sécurisée constitue une preuve prima facie (à première vue) qu’il n’a pas été modifié après la signature. Un autre document électronique est recevable selon les règles de preuve ordinaires. Mais la partie qui le produit doit prouver qu’il est authentique et n’a pas été modifié.

Et qui supporte la charge de la preuve ? Selon l’article 3A de la loi sur la signature électronique, une partie au contrat qui avait l’avantage dans la conception du mode de signature électronique (par exemple l’entreprise qui a créé le formulaire d’adhésion ou le système de signature en ligne), et qui veut se fonder sur la signature de l’autre partie sur un message électronique, doit prouver que l’autre partie a bien signé. Cette disposition s’applique nonobstant toute stipulation contraire d’un contrat. Elle ne s’applique pas à un message signé par une signature électronique certifiée.

Quel type de signature électronique est le plus solide juridiquement ?

Il existe une grande différence entre les types de signature électronique, et le tribunal ne les traite pas de la même façon : (1) Signature électronique certifiée : une signature sécurisée, appuyée par un certificat électronique délivré par un prestataire de certification enregistré auprès du ministère de la Justice (par exemple sur une carte à puce). C’est la plus solide juridiquement. Elle satisfait à l’exigence de signature prévue par un texte de loi (sauf pour un testament olographe, où l’exigence de signature ne peut pas être remplie par une signature électronique : article 2(b) de la loi et première annexe). Un message signé avec elle constitue une preuve prima facie (à première vue) qu’il n’a pas été modifié après la signature. (2) Signature électronique simple (e-signature) : un nom dans le corps d’un e-mail, une signature scannée ou un clic sur « j’accepte ». Elle est valable, mais il faut prouver qu’elle a été faite en connaissance de cause et avec consentement. Plus il y a de preuves de l’identité de l’expéditeur et de son intention, plus elle est solide. (3) Clic sur un bouton dans une interface : « J’ai lu et j’accepte » sur une plateforme numérique. Ce clic peut engager, à condition que les conditions aient été présentées clairement et que l’utilisateur ait eu la possibilité de les lire avant de cliquer.

Violation du contrat électronique : que peut-on réclamer ?

Lorsqu’un contrat électronique a été violé, la partie lésée a les mêmes droits que pour un contrat ordinaire : (1) Action en exécution en nature : le tribunal peut ordonner l’exécution du contrat. Par exemple, si une société a accepté par e-mail de vendre une marchandise et ne l’a finalement pas livrée, l’autre partie peut demander l’exécution effective, ou une indemnité en argent à la place. (2) Action en dommages-intérêts : si la violation a causé un préjudice (par exemple, vous avez dû acheter la même marchandise plus cher ailleurs), vous pouvez demander réparation de la différence. (3) Annulation du contrat : s’il y a eu une erreur essentielle, une tromperie ou une contrainte lors de la conclusion du contrat électronique, le contrat peut être annulé par une notification à l’autre partie dans un délai raisonnable (articles 14 à 17 et 20 de la loi sur les contrats (partie générale)). En cas d’erreur que l’autre partie ignorait, seul le tribunal peut annuler le contrat (article 14(b)). Les règles sont les mêmes que pour un contrat sur papier.

Et la protection de la vie privée dans un contrat électronique ?

Les contrats électroniques comportent souvent une collecte de données personnelles. La loi sur la protection de la vie privée, 5741-1981 (חוק הגנת הפרטיות, התשמ״א-1981), prévoit qu’une personne a le droit de savoir quelles données sont collectées sur elle et dans quel but. Si un contrat électronique collecte des données d’un consommateur, il faut l’informer du but de la collecte et des destinataires des informations (article 11). Lorsque l’utilisation implique une atteinte à la vie privée, un consentement éclairé est exigé (article 3). Ce consentement ne peut pas être enfoui dans des conditions générales écrites en petits caractères. Un consentement enfoui dans des conditions que le consommateur ne pouvait pas réellement lire risque de ne pas être considéré comme un consentement éclairé. À la différence du RGPD européen (GDPR), la loi israélienne n’a pas les mêmes exigences, et chaque cas doit être examiné selon ses particularités.

Qu’ont déjà décidé les tribunaux sur les contrats électroniques ?

Voici les règles selon lesquelles la question est examinée :

Aucune disposition particulière de la loi ne vise le « contrat électronique ». Il est donc examiné selon les règles ordinaires : un contrat se forme par une offre et une acceptation (article 1 de la loi sur les contrats (partie générale)). Il peut être conclu oralement, par écrit ou sous une autre forme, sauf si la loi ou une convention exige une forme déterminée (article 23). Dans chaque cas, la question est de savoir si l’on peut identifier la partie et prouver son intention de s’engager. Dans un contrat d’adhésion, une clause selon laquelle le client « déclare avoir lu » le contrat est présumée abusive (article 4(12) de la loi sur les contrats d’adhésion). Entre entreprises, lorsque l’une a envoyé une offre et que l’autre a répondu « approuvé », un tel accord peut être considéré comme un contrat contraignant à part entière.